國有資產是否要進場交易

2017-07-12

　　國有資產是否必須進場交易相比較資產評估規定，《國有資產法》對于國有資產是否要進場交易進行的規定比較模糊。

　　《國有資產法》第五十四條明確了應當國有資產進場交易的經濟行為僅為國有資產轉讓，指將國家對企業的出資所形成的權益轉移給其他單位或者個人的行為;按照國家規定的無償劃轉國有資產的除外。對于國有獨資企業來講轉讓的是出資;對于國有獨資公司、國有資本控股公司和國有資本參股公司而言轉讓的是股權、股份。國家出資企業轉讓廠房、機器及設備等不動產、動產和其他財產并非國有資產法規定的國有資產轉讓。簡單的來說，需要進場交易的經濟行為即為我們通常理解的股權轉讓。由于這一條款并未明確規定進場交易的對象，那么是否只要有一滴“國有血”就必須進場交易?是按照企業的層級還是出資的比例來確定是否需要進場交易呢?未進場交易的國有股權轉讓行為是否一定無效呢?僅以字面意思理解，只要是企業股權中存在國有成分，這部分股權轉讓都需要進場交易，未進場交易當然無效。實踐中還有另外一種觀點，建議可參照公司章程約定判斷是否需要進場交易。如果章程約定國有股權轉讓需要進場交易，那么就必須進場交易。這一觀點為進場交易立法細化提供了一個方向，但在目前現實操作中還存在一定的難度。很多企業的章程只是徒有其表，對于一些具體、重點問題并未明確。同時，很多企業是國有出資人投資的三級、四級或五級企業，甚至不知道自己的股權中存在國有資產，也許根本想不到在章程中明確“進場交易”這一事項。退一步說，即便企業章程約定了無須進場交易，是否一定有效呢?如果嚴格按照《國有資產法》理解，即便是上海市國有資產監督管理委員會敲章了，該章程也會因違反法律強制性規定而歸于無效，從而導致轉讓合同無效。可見，“參照章程”的觀點還有待立法明確。由于《國有資產法》中對進場交易對象規定不盡明確，使得現實操作進退兩難。若不進場交易，轉讓行為無效將可能無效;若進場交易，“一滴血”轉讓成本過高，會限制國有資產的流通。為了防止國有資產流失，而限制了國有資產正常流通是否也不可取呢?

　　綜上所述，國有股權轉讓是一項復雜的工程，現有的法律法規還不能提供完全、明確的操作指引，導致轉讓過程中存在著相當多的不確定因素，由此引發的法律風險值得人們高度關注。