1、利用有限合伙企業達成并購目的

實務操作中,企業并購的實施主體一般情況下都是法人型企業,但在特定情形下,選擇有限合伙組織形式的企業實施企業并購,將更有利于實現特定的并購交易目的。在上面援引的案例中,針對大梁有限公司的并購就充分利用了有限合伙組織企業的自身特點,有效避免了由B國有獨資公司直接進行收購所面臨的各項難題。

2、如何在集團組織架構中選擇并購實施主體

企業從創立階段、成長階段、發展壯大階段直到走向成熟階段,這個過程必然會使企業從單一型企業邁向集團型企業。在實施企業并購過程中,必須要考慮集團型企業的組織特點,綜合考慮并購交易的規模、融資安排、并購的戰略及并購整合等因素,選擇恰當的集團企業成員作為并購實施主體。在上面援引的案例中,中國平安作為大型的綜合金融控股集團公司,在并購深發展的組織結構設計過程中,就充分考慮了集團架構對并購組織結構的各項要素,非常值得我們去借鑒學習。

3、企業內部組織管控關系對企業并購組織結構的影響

以華潤電力并購金業集團為例,華潤電力不直接設立華潤煤業控股公司、華潤煤業(集團)有限公司,然后以華潤煤業(集團)有限公司為并購平臺,而是選擇與合作伙伴分階段設立瑞華能源、華潤聯盛、太原華潤煤業來開展并購活動,并在條件成熟時將其納入新設立的組織體系下。這種操作除了要滿足一些特殊的目的外(比如融資、商業秘密保護等),其主要考慮的就是企業內部管理組織架構問題。

4、巧妙利用特殊目的公司實現杠桿收購

巧妙利用特殊目的公司實現杠桿收購的典型操作手法。被并購方以被并購的部分資產為出資條件,并購方以現金進行出資,共同設立用于實施并購的特殊目的公司,特殊目的公司以公司資產為擔保進行融資,再對被并購企業的剩余資產實施并購。這種操作方法,一方面將被并購企業的復雜債務留在了被并購企業,另一方面又以被并購資產實現了融資目的。

5、在目標公司所在地設立公司實施并購,以滿足地方國資要求等多重目的

針對國有企業的并購活動,地方國有資產管理部門或地方政府都會設置各種條件,基于稅收的考慮,一般都要求并購方不得變更注冊地。除此之外,并購方進入新的市場風險極高,一般情況下,并購方都選擇與地方的企業成立用于并購的特殊目的公司實施對目標企業的并購。

6、利用信托關系代持,達到隱含實際控制地位的目的

代持是企業并購活動中非常常見的行為,代持多數情況下是為了掩蓋某些特定的行為性質,如在上述案例中,華潤電力委托中信信托代持的主要目的是避免造成股權上的絕對控股地位,從而規避了上市公司強制披露的義務。對于代持行為本身,雖然《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定(三)》確認了有限責任公司代持的合法性,但是對于股份有限公司股份代持行為其法律效力存在不確定性。

7、利用委托書實施并購

股東可以委托代理人出席股東大會會議,這種制度設計為中小股東聯合起來對抗大股東,大股東聯合其他中小股東實施反并購活動創造了條件。委托書并購是一種成本較低的并購手段,我國上市公司股權日益分散,以及中小股東維權意識的加強,利用委托書收集表決權進行并購和反并購的活動將會逐漸增多。但需要強調的是,委托書并購在實踐中還缺乏具體的制度操作指引,其具體操作很容易超越法律的邊界,應用這種方式實現的并購效果還有待觀察。

8、利用多層次組織結構實施企業并購以達到隔絕風險的目的

設立多層級的組織結構來實施企業并購活動,除了基于企業內部組織管理體系、融資安排等因素的考慮外,最重要的就是要考慮隔絕風險,也就是要利用公司的有限責任制度,將風險留在特定的層級,而不會將風險直接引向實際控制人。

9、考慮目標企業所在區域的市場環境,選擇當地較有實力的投資者,共同實施企業并購

在現行市場環境下實施企業并購,都必須考慮目標企業所在區域的市場環境及面臨的地方勢力的阻力和干擾問題,比較穩妥的做法就是選擇當地較有實力的投資者,共同實施企業并購。

10、以承擔債務的方式實現了股權的無償轉讓

承債式并購最大的特點是以承擔債務的方式實現了股權的無償轉讓,因資不抵債,無償轉讓不存在因違反公允價值而被稅務部門處罰的問題,股權轉讓方也無任何稅費負擔。

11、用置換出來的上市公司資產作為收購的支付對價而實現的資產置換式并購

資產置換式并購多發生在借殼上市中,其操作的要點就是將上市公司的不良資產或擬剝離資產與擬上市資產進行置換,置換的前提往往是擬借殼方先通過股權收購或其他方式實現對上市公司的控制。這種資產置換最大的難點就是收購上市公司的巨大資金來源問題,“北京金融街建設集團公司并購重慶華亞現代紙業股份有限公司”案例中,借殼方用置換出來的上市公司資產作為收購的支付對價,無疑對支付方式做了新的突破,較具有借鑒意義。

12、利用托管解決通過并購重組方式最終解決同業競爭問題之前的過渡期安排問題

以廣百股份有限公司并購新大新有限公司案例為例,托管的目的主要是解決通過并購重組方式最終解決同業競爭問題之前的過渡期安排問題。在實務操作中,采取先托管后并購方式的主要原因是目標企業情況過于復雜,直接選擇并購,將面臨非常多的不確定因素,在這樣的情況下,先實行資產托管或經營托管,在影響并購的各要素消除以后,再選擇并購操作,將更有利于并購戰略目標的達成,典型的如北京三元集團并購石家莊三鹿集團案例。

13、先進行托管,在各種潛在風險充分暴露或消滅后,再正式實施并購

目標企業潛在的或有債務風險巨大,貿然并購會產生嚴重的后果,先進行托管,在各種潛在風險充分暴露或消滅后,再正式實施并購,這樣操作更加穩妥。

14、并購方與被并購企業的股東簽署的對賭協議法律效力問題

以海富投資并購甘肅世恒有色案例為例,該案例對我國現行的對賭協議較具有示范作用,也就是從司法層面確認了投資方與被投資企業的股東簽署的對賭協議具有法律效力,同時也明確了投資方與被投資企業簽署的對賭協議無效。

15、先確立定價基準,再簽署并購協議

以北京掌趣科技股份有限公司股權收購海南動網先鋒網絡科技有限公司為例,其就是典型的先確立定價基準,再簽署并購協議的案例。這種方式是多數并購案例所采用的定價原則,尤其是在并購方與被并購方不存在關聯關系,兩者之間存在信息不對稱的情況下,一定要先明確并購的基準價,然后再簽署正式的并購協議。

16、在基準價未能明確的情況下,先簽署并購協議

2010年中國平安以所持有的原平安銀行的全部股權加現金的形式認購深發展增發的股份,從而實現對深發展的最終控股,就是在基準價未能明確的情況下,先簽署了并購協議。這種操作方式多適用于并購方與被并購企業存在關聯關系,以及并購方需要盡快簽署并購協議等情況。

17、在并購協議中明確并購交易對價的調整機制

并購交易的程序煩瑣,其操作周期非常長,從確定并購交易的定價基準日到交割完成,這個過程中會發生很大的變化,在明確了定價的基準后,必須在并購協議中明確并購交易對價的調整機制。掌趣科技收購海南動網先鋒這一典型案例,不但約定了并購交易對價調減的情形,還約定了業績增長超預期給予額外的交易對價補償。借助這種約定不但起到了調節并購交易對價的目的,而且還有效激勵了被收購企業的管理層,在實務操作中非常有借鑒意義。

18、權證用于并購對價支付引發的法律風險形態問題

隨著我國資本市場的發展與完善,權證將成為企業并購的重要支付手段。《國務院關于進一步優化企業兼并重組市場環境的意見》提出研究推進定向權證等作為支付方式,可以預見不遠的將來權證在我國企業并購支付中將發揮作用。

19、在履行完畢內部決策、債權人公告及外部審批手續后,無須履行資產評估程序,直接按照凈資產的賬面價值進行合并

同一控制下的企業合并,在履行完畢內部決策、債權人公告及外部審批手續后,無須履行資產評估程序,直接按照凈資產的賬面價值進行合并。

20、各股東在合并后公司所占的權益,應該按照各股東經評估的實際權益在存續公司中經評估的總權益中的占比來確立

非同一控制下的企業合并,各股東在合并后公司所占的權益,應該按照各股東經評估的實際權益在存續公司中經評估的總權益中的占比來確立。

來源:并購大講堂

圖片來源：找項目網

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